受賄罪案例簡介及主要爭議評析(2)

檢察機關認為文建茂被紀委于2004年9月6日雙規后,并未主動交代問題,而是在工作人員出示相關證據后,才陸續交代,不能認定其具有自首情節。 文建茂堅持認為自己被宣布雙規是在2004年9月18日,之前他交代了問題,應視為自首。文建茂曾在法庭中說:宣布雙規是要我簽字的
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  檢察機關認為文建茂被紀委于2004年9月6日“雙規”后,并未主動交代問題,而是在工作人員出示相關證據后,才陸續交代,不能認定其具有自首情節。

  文建茂堅持認為自己被宣布雙規是在2004年9月18日,之前他交代了問題,應視為自首。文建茂曾在法庭中說:“宣布雙規是要我簽字的,他們并沒有向我宣布,而是先將我關在工商賓館,后來又在寧遠關了 10天,最后到新田才向我宣布。”’一審法院判決也對文建茂對于自首的辯解未予認定,認為文建茂并非主動投案,且在第一次供述前,辦案機關已經掌握了其犯罪事實,不符合自首的認定條件。但二審及再審無一例外地予以認定,孰是孰非各持一詞,也體現了司法實踐中對于自首正確適用的混亂。由于我國目前反腐機制的特殊性,實踐中對于自首的認定分歧己久。我國目前對受賄罪的查處模式主要分為兩種,一是由黨的紀律檢查機關先調查,如涉嫌違法犯罪再移送檢察機關,進入司法程序。二是由檢察機關直接立案查處。根據《刑事訴訟法》的規定,檢察機關查處受賄犯罪時所能采取的強制性措施主要有傳喚、拘傳兩種,傳喚、拘傳持續時間最長為12小時,案情重大復雜,需要采取拘留、逮捕措施的,持續時間最長為24小時。對于具有高智商、高隱蔽性的受賄犯罪,在如此短的時間內要攻破犯罪嫌疑人口供實屬不易,而獲取犯罪嫌疑人的供述是查處受賄罪的重要途徑,許多案件容易變成“夾生飯”.相比之下,紀檢部門查處犯罪時的時間及手段卻相對靈活。實踐中許多受賄犯罪的查處,是由紀檢監察機關調查之后移送檢察機關進入司法程序的,問題的矛盾點就在于移送檢察機關立案偵查后,對自首的認定陷入爭議。對于檢察機關而言,在紀檢監察機關移送案件后、立案之初基本的犯罪事實已經明確,受賄人的供述已經存在,是否都要認定為自首?如果是在被紀檢監察機關調查后短時間內“交待”罪行而認定自首無可厚非,還具有說服力,但許多受賄者是在“雙規”之后較長的辦案周期內,經過與辦案人員斗智斗勇才不得已“擠牙膏”般交代了犯罪事實,這種情況下如果認定受賄者自首似乎有失公允。兩種不同的交代犯罪事實情形要被同樣對待、面對同樣的法律后果,不應被提倡。實踐中許多案件在量刑時不加以區別地認定“經有關組織教育后,如實供述自己的受賄犯罪事實”,具有自首情節,“自首”定義由此被嚴重稀釋了。

  1.3本案涉及的相關法律問題

  不可否認,與近年來查處的受賄案件特別是一些高官受賄的涉案數額相比,文建茂受賄數額并不大,但文建茂案中暴露出來的問題卻具有典型性和代表性。

  “感情投資”、“賄款公用”成為反腐新形勢下受賄者逃避處罰的新“外衣”,連同“自首”的認定也會成為犯罪分子逃避本應承擔法責的理由和依據。宄其原因,爭議的出現均來自于對受賄罪犯罪構成要件中客觀方面及客體的理解和適用上,如是否屬于利用職務之便“為他人謀取利益”、是否構成受賄罪既遂等等,而要解決以上問題,應對受賄罪的客觀方面及客體問題準確把握。

  1.3.1受賄罪的客觀要件分析

  受賄罪的客觀方面,表現為行為人利用職務上的便利,實施了索取他人財物,或者非法收受他人財物為他人謀取利益的行為。2《刑法》第385條、第387條、第388條規定了三種表現形式:①一般受賄行為:即刑法第385條第1款規定的“索取他人財物的,或者非法收受他人財物,為他人謀取利益”的行為。②經濟受賄行為:即刑法第385條第2款規定的“在經濟往來中,違反國家規定,收受各種名義的回扣、手續費,歸個人所有”的行為。③間接受賄行為,也叫“干旋受賄”:即刑法第388條規定的“利用本人職權或者地位形成的便利條件,通過其他國家工作人員職務上的行為,為請托人謀取不正當利益,索取請托人財物或者收受請托人財物的”的行為。

  1.一般受賄行為表現為兩種方式:一是索取他人財物。在這種情況下,只要索取他人財物就構成犯罪,再無附加限制條件。二是非法收受他人財物。在這種情況下,還必須同時具備“為他人謀取利益”的要件才構成犯罪。為他人謀取利益是否正當、利益是否實現,不影響受賄罪成立。

  2.經濟受賄行為的客觀方面表現為行為人在“經濟往來中違反國家規定,收受各種名義的回扣、手續費,歸個人所有。”這種受賄必須以違反國家規定為前提。所謂“國家規定”,是指“違反全國人民代表大會及其常務委員會制定的法律和決定,國務院制定的行政法規、規定的行政措施、發布的決定和命令”.“在經濟往來中”,筆者認為包括三層含義:一是直接參與性。受賄人參與了某項經濟活動;二是正當性。受賄人在經濟活動中擔負了一定的工作任務;三是雙向性。即受賄人參與的某項經濟活動具有對應性。此外這種情況下,收受的回扣、手續費必須“歸個人所有”,才能構成受賄罪。

  3.間接受賄行為的客觀方面表現為國家工作人員“利用本人職權或者地位形成的便利條件,通過其他國家工作人員職務上的行為,為請托人謀取不正當利益,索取請托人財物或者收受請托人財物的行為”.筆者認為,一般受賄與間接受賄的主要區別,在于“利用職務上的便利”還是“利用職權或地位形成的便利條件”,而不在于有沒有通過第三人的職務行為。間接受賄在行為人與被利用的國家工作人員之間不存在職務上的制約關系。首先,行為人與第三人存在職務上制約關系的,在司法實踐中一直都按受賄罪處理,并不存在爭議。從刑法規定間接受賄的初衷來看,刑法之所以在第388條規定間接受賄這種特殊形式,是因為一般受賄規定難以涵蓋現實生活中全部的受賄行為,但又必須通過刑法來規制。其次,間接受賄的構成要件嚴于一般受賄。一般受賄情形下,索賄的不要求為請托人謀取利益,收受賄賂的只要為請托人謀取利益即可,至于利益是否正當在所不論,而間接受賄無論是索取或收受賄賂,都必須為請托人謀取不正當利益。“不正當利益”應包括兩個方面:一是非法利益。二是不當利益。

  1.3.2受賄罪的客體的認定

  關于受賄罪的犯罪客體,歷來有不同學說,我國學者圍繞受賄行為侵害的客體的單復數,主要存在簡單客體說、復雜客體說和選擇客體說三種。

  簡單客體說。主張受賄行為所侵犯的客體只能是單一的。但具體是那一種客體,又有四種觀點:①受賄罪的客體是國家機關的正常活動。該觀點把受賄人利用自己職務之便索取或者收受財物、為他人謀利益的行為與國家機關的職能聯系在一起,實際上是將受賄罪的客體與瀆職罪的共同客體歸為一類,認為只要行為人索取或者收受他人財物,并實施了為他人謀取利益的行為,就侵害了行為人所實施職權的那部分國家機關的正常管理活動。②受賄罪侵犯的客體是公私財物的所有權。這種觀點認為受賄罪的犯罪對象是財物,并且都是以非法獲取財物為其目的的行為,因而,以某種身份為條件而非法謀取經濟利益的財產性犯罪,侵犯的客體應該是公私財物的所有權。③受賄罪的客體是國家工作人員職務行為不可收買性。④受賄罪侵犯的客體是國家工作人員職務行為的廉潔性。第四種觀點也是我國目前理論界的通說。筆者認為,從根本上看,不可收買說和廉潔性說其實是一致的,職務行為廉潔性概念的外延更大,本身已包含了 “不可收買性”,因為國家工作人員一旦將職權當作可以交易的對象,不論其職務行為是否合法,均破壞了職務行為廉潔性的要求。因此第三種觀點己被包含在第四種觀點之中。

  復雜客體說。又分為以下觀點:①受賄罪既侵犯了國家機關的正常活動,又侵犯了社會主義的經濟秩序;②受賄罪的客體既是國家機關的正常活動,又是國家機關及國家工作人員職務行為的聲譽;③受賄罪的客體既包括國家機關的正常活動,又侵犯了公私財產的所有權。

  選擇客體說。主張受賄罪侵犯的客體是多方面的,在具體的個案中,受賄罪的客體應根據實際依某一受賄行為而定。

  以上學說都有各自的理論支撐,筆者認為在三者之間,選擇性客體理論的缺陷是最明顯的,這種理論與犯罪客體的一般理論相違背,受賄罪的客體就是所有受賄行為都侵害的,在認定受賄罪時,應具有普遍適用性,不能因人因事因時因地而變。至于復雜客體理論,看似面面俱到,實際上將犯罪客體和犯罪后果的概念混而一談,如“國家機關的正常的管理活動”、“公私財產所有權”、“國家工作人員履行職務的名譽”等等,在受賄罪當中,是一定會被侵害的,但侵害的程度又都各異,這是受賄罪作為特殊的職務犯罪性質決定的。它們都不是受賄罪侵害的直接客體,受賄罪的直接客體應是國家工作人員職務行為的廉潔性,我們不能寄希望于通過保護間接客體來保護直接客體,而應該是首先通過保護直接客體進而實現保護間接客體的目的。因此,筆者主張,受賄罪客體應為單一客體,而將國家工作人員職務行為的廉潔性作為受賄罪的客體具有一定的合理性。首先,這一客體揭示受賄罪的本質。國家工作人員代表國家行使管理國家和社會公共事務的職能,清廉是對其最基本要求,當國家工作人員利用自己的職務之便去索取、收受他人賄賂,就構成了對廉潔性的侵犯,這也是受賄罪的本質。其次,這一客體有利于打擊受賄犯罪。國家工作人員職務行為的廉潔性是一切受賄行為都會侵犯的,將受賄罪的客體界定為職務行為的廉潔性,有利于將各種類型的受賄犯罪包含進來,更有效地懲處腐敗。因為只要行為人主觀上具有受賄的故意,客觀上實施了受賄行為,無論其實施的職務行為的是否違法、是否造成了實際后果,都侵犯了職務行為的廉潔性。

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